国有企业作为被收购方应注意的问题

祁通


　　企业为了获得更多的利润，会通过多种方式扩张，并购是常见的一种。并购一般指兼并和收购。兼并是指两家或者更多的独立企业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或者多家公司。收购是指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股权或者资产，以获得对该企业的全部资产或者某项资产的所有权，或对该企业的控制权。

　　目前调整国有资产的法律、法规、规章包括《企业国有资产法》、《企业国有产权转让管理暂行办法》、《企业国有资产评估管理暂行办法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《企业国有产权交易操作规则》等。根据上述相关法律、法规、规章以及实践中的做法，本文仅就收购中的国有企业被收购应该注意的问题展开论述。

一、关于收购方式的选择

　　收购可分为股权收购和资产收购。收购方和被收购方可以共同制定收购方案。

　　股权收购是指收购方通过与被收购方股东进行有关股权的交易，使收购方成为被收购方股东的行为。股权收购不需办理资产过户手续,可以节省费用和时间，同时能直接承继被收购方的原有资质，能规避资产收购中关于资产移转(如专利等无形资产)的限制。此种收购需要注意的是收购方要承继被收购方的各种法律风险，如负债、法律纠纷等。企业并购一般通过两种方式实现：一是收购目标公司的资产，二是收购目标公司的股权（产权）或对目标公司增资扩股最终达到控股目标公司的目的。

　　资产收购是指收购方通过受让被收购方的资产和业务的方式实现收购被收购方的目的。资产收购的优势在于收购资产是被收购方的实物资产或无形资产的受让，被收购方的主体资格不发生任何变化，收购方对被收购方自身的债权债务也无须承担任何责任。与股权收购方式相比，资产收购可以有效规避被收购方所涉及的各种问题如债权债务、劳资关系、法律纠纷等。

　　实践中，国有企业转让资产时应当根据具体情况作出具体的分析，选择一种风险小，收益大的收购方式。

二、关于资产转让的原则

　　如果选择资产收购的方式，那么，根据《企业国有资产法》第52条规定，国有资产转让应当有利于国有经济布局和结构的战略性调整，防止国有资产损失，不得损害交易各方的合法权益。实践中，不同收购主体在收购的条件、收购价款、职工安置、债权债务的处理等方面会存在较大的差异。国有资产转让应当严格按照法律规定的程序。因此，应当做好可行性研究，按照内部程序进行审议，并形成决议，将该决议提交主管部门批准，主管部门批准后方可进行资产的转让。

三、关于清产核资及财务审计

　　国有资产管理部门对企业内部资产转让决议进行审核和批准后，应当进行清产核资。清产核资应编制资产负债表和资产移交清册，核实和界定国有资本金及其权益，其中国有企业借贷资金形成的净资产必须界定为国有资产。财务审计由委托的会计师事务所实施，包括对企业法定代表人的离任审计。清产核资的目的是真实反映企业的资产及财务状况，为科学评价国有资产保值增值提供依据。

四、关于评估机构的评估

　　由转让方按照《企业国有资产评估管理办法》聘请具备资格的资产评估事务所进行评估，评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。评估是在清产核资的基础上进行的，以清产核资的结果作为依据，因此，清产核资的数据必须做到准确，权威。实践中，民营企业之间的并购一般在评估价值的基础上由双方协商确定最终收购价格。国有企业作为收购方时，收购价格一般不高于评估价值；作为转让方时，转让价格一般不低于评估价值。如高于或低于评估价值的，应经特殊程序批准。

五、关于挂牌竞价

　　根据《企业国有产权交易操作规则》规定，企业国有产权转让主体在履行相关决策和批准程序后，应通过产权交易机构发布产权转让信息，公开挂牌竞价转让企业国有产权。转让方应当发布转让公告，首次信息公告的期限应当不少于20个工作日，从而广泛征集受让方。经公告产生两个以上受让方时，以拍卖或招投标方式进行产权交易。只有一个受让方的，可采取协议方式转让。此时受让方的资质、商业信誉、经营情况、财务状况、管理能力、资产规模都将成为转让是否成功必要条件，转让方应综合考虑相各种因素做出最佳的选择。

六、关于转让合同的签订

　　转让成交后，转让方和受让方签订国有资产转让合同，取得产权交易机构出具的产权交易凭证。如果是以协议方式转让的，应当将双方草签的协议提交公司决策层审议，如国有独资企业由总经理办公会审议；国有独资公司由董事会审议，没有设立董事会的由总经理办公会审议。

七、关于国有企业的职工安置

　　如果选择股权收购方式，原则上并购后企业应继续履行原企业和职工签订的劳动合同。需支付经济补偿金、解除劳动合同的，相关职工安置费用应分段计算，并购前应发生的费用以原股东权益承担，并购后发生的费用由新老股东权益共同承担。

　　如果选择资产收购方式，由于国有企业法人资格仍然存在，其与原职工所签订的劳动合同仍应该公司继续履行；因资产收购导致国有企业与原职工无法履行原劳动合同的，该企业应向职工支付经济补偿金、解除劳动合同；收购方或其设立的新公司需要聘用原企业职工的，另行签订劳动合同。

　　上述问题，只是国有企业被收购时需要特别注意的，并不是全部，涉及的问题还有很多。律师参与并购时所作的尽职调查报告，出具的法律意见书应对所涉问题进行深入的分析，使被服务企业的法律风险降到最低，真正实现律师保驾护航的作用。

（作者简介：祁通，法学硕士，北京市闻泽律师事务所律师，能源律师团队成员。版权所有：北京市闻泽律师事务所，转载请注明来源和作者。联系电话：010-58695236）

吉林省长春市人民政府办公厅


长府办发〔2005〕33号

长春市人民政府办公厅关于转发《长春市人才居住证管理暂行规定》的通知



各县（市）、区人民政府，市政府各委办局、各直属机构：

经市政府同意，现将《长春市人才居住证管理暂行规定》转发给你们，请认真遵照执行。



长春市人民政府办公厅

二〇〇五年六月一日



长春市人才居住证管理暂行规定



第一条 为了促进人才柔性流动，鼓励国内外、境外人才到长春市工作创业，改善非长春籍人才在长工作、生活待遇，提高我市综合发展实力和竞争力，根据有关法律、法规的规定，结合本市实际情况，制定本暂行规定。

第二条 具备下列条件之一的人员，以不改变其户籍、境外居住权或国籍的形式来本市工作或者创业的，可以依据本规定申领《长春市人才居住证》(以下简称《居住证》)。

（一）我市在高新技术、支柱产业、重大工程、新兴产业等领域的企业所需的高级专门人才；

（二）在国内外某一学科或技术领域内学术、技术带头人；

（三）拥有专利、发明或专有技术属国内外领先水平，并携带成果和项目来我市工作的紧缺急需人才；

（四）经审核认定的专业拔尖人才。

第三条 市人事局负责专业技术人才、高学历人才《居住证》的审核；市劳动和社会保障局负责技师、高级技师人才《居住证》的审核；市外事侨务办公室和市外国专家局负责境外人才《居住证》的审核及其相关管理。

市公安局负责《居住证》的发放。

市科技局、市教育局等有关部门，按照各自职责，做好与引进人才相关的管理工作。

第四条 《居住证》是符合本规定的非长春户籍人才在长合法工作、生活的凭证，持有身份证、《居住证》的人才，除具有持《长春市外来人口暂住证》人员的同等待遇外，并可享受下列待遇：

（一）其子女在义务教育阶段，可以就近就地入学，选择办学体制改革学校的，按有关规定入学；会考合格的可取得本市高中毕业证。

（二）可以以技术入股或者投资等方式创办企业。

（三）可以申报市政府科技计划,获得科技成果的，可以申请科技奖励。

（四）经本市有管理权限的部门批准，可以以短期聘用、项目聘用等方式，接受行政机关聘用，并享受相应的服务。

（五）可以参加本市专业技术职务的任职资格评定或者考试、执业（职业）资格考试、执业（职业）资格登记。

（六）在本市工作期间申报并获得专利的，可以享受长春市专利扶持计划的相关待遇；转让或实施专利技术的，可享受有关政策的优惠待遇，同时享有我市科技人员的相应政策待遇。

（七）应参加我市基本养老保险。其在户籍所在地已参加基本养老保险且正在缴费的人员，可在当地继续参保缴费；其在户籍所在地已参加基本养老保险且中断缴费的，可按本市规定接续养老保险关系；其在户籍所在地未参加基本养老保险的人员，应在本市参加基本养老保险。离开本市时，我市社会保险经办机构按规定转移其基本养老保险关系和个人账户储存额。

（八）应参加城镇职工基本医疗保险及大额医疗保险。

（九）应参加我市工伤保险。

（十）经市人才管理部门登记批准的国内人才，在我市国有企业聘用工作满1年以上的，因极其特殊情况，可以在我市办理因公赴港澳手续。

（十一）可以购车，并根据《机动车登记规定》为其所购机动车注册登记，并按有关规定报考驾驶证。

（十二）可为随同来我市的配偶申领《居住证》，并享有相应待遇。

（十三）国家和本市对引进人才的有关待遇另有规定的，从其规定。

第五条 申请办理《居住证》，应提供以下材料：

（一）《长春市人才居住证申请表》（一式3份、一寸照片3张）；

（二）本人的学历和学位证书、专业技术证书复印件（验原件），业绩证明材料；

（三）有效的身份证件（身份证、护照、定居证、通行证）；

（四）企业营业执照或事业单位法人证书复印件（验原件）；

（五）提交聘用或劳动合同；

（六）在本市创业的申领人，应提交投资或者开业的相关证明；

（七）境外申领人，还应当提供公安部门出具的入境证明。

第六条 经用人单位审核符合申办《居住证》条件的人员，国内人员到市人事局或市劳动和社会保障局，境外人员到市外事侨务办公室或市外国专家局填报《长春市人才居住证》申领表。凭市人事局、市劳动社会保障局或市外事侨务办公室、市外国专家局开具的核准通知书，到市公安局办理《居住证》。

第七条 《居住证》有效期为1年或2年。有效期满后，需要续签《居住证》的，在有效期满前1个月内，按照本规定到市人事局、市劳动和社会保障局或市外事侨务办公室、市外国专家局和公安局办理换证手续。如有遗失，应当及时到审核、发证机关办理挂失和补办手续。

第八条 要严格按规定的条件和程序办理《居住证》手续，严禁弄虚作假、徇私舞弊。如有违反，将依法、依纪追究有关单位及当事人的责任。

第九条 本规定由长春市人事局负责解释。

第十条 本规定自2005年6月1日起施行。