近年，各地屡屡出现编造虚假恐怖信息并传播，引起社会恐慌，严重扰乱秩序，耗费社会资源，尤其通过信息网络实施者，其危害更为严重而显见。犯罪之低成本与危害之高消耗、规制之高代价，已严重逾越了言论自由之界限，为更好地规制此类犯罪，最高院经过充分调研和证成，对虚假恐怖信息犯罪的刑法规范进一步细化，出台了《关于审理编造、故意传播虚假恐怖信息刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》），具有重要意义。为更好充分理解和司法适用，笔者试探讨之。

　　一、《解释》及编造、故意传播虚假恐怖信息罪的基础

　　《解释》共五条，近千字，全部围绕编造、故意传播虚假恐怖信息罪展开，宗旨即在完善刑法之所疏，弥补法典之不备，其最主要者在该罪构成要件客观方面的规范。

　　（一）《解释》及该罪的刑法及社会渊源

　　我国《刑法》将编造、故意传播恐怖信息罪规定于第291条之一，是《刑法修正案（三）》新增之罪名，亦是选择性罪名，诉讼中法官应根据实际案情选择或合并适用。《刑法修正案（三）》设立该罪之初，实施此类罪行的并不多见。近年，随着社会矛盾凸显和价值观念的多元，很多人无法理性控制自身阴暗的一面，从而出于各种目的而使得该类犯罪大量出现，如：2007年张琬奇案、2010年潘君案、2012年熊毅案。今年5月15、17两日，国内8家航空公司共计16个航班接到王洪亮编造的虚假恐怖信息，导致返航、备降或推迟起飞，被业内人士形容为在世界民航历史“前所未有”的恶性事件，影响尤大。[1]

　　可见，该修正案的出台具有一定前瞻性和预见性，但随着此类案例的多发，司法实践发现该类犯罪的定罪量刑，仍然存在一定的法律真空和亟需完善的细节，难以满足打击此类犯罪和保护合法权益的需要，难以符合罪刑法定原则的要求。因而，最高司法机关出台《解释》，利于该类犯罪之处罪量刑，利于合法权益之保障，利于社会良好秩序之维持，利于言论自由之真正维护。

　　（二）《解释》及该罪分析的理论基础

　　编造、故意传播虚假恐怖信息罪，是指编造爆炸威胁、生化威胁、放射威胁等恐怖信息，或者明知是编造的恐怖信息，而故意传播，严重扰乱社会秩序的行为。[2]其犯罪构成如下：

　　（1）主体。本罪主体是一般主体，即年满十六周岁之完全刑事责任能力的自然人。单位不构成本罪。

　　（2）主观方面。本罪之主观方面为故意，包括直接故意和间接故意，过失不构成该罪。行为人之动机和目的可能多样，在所不问。

　　（3）客体。本罪之客体为社会管理秩序和良好社会风尚，同时亦可能包括他人之财产权和人身权，但其犯罪构成必须之客体要件为国家机关依法对社会进行管理所形成的良好社会秩序。

　　（4）客观方面。本罪之客观方面表现为两种形式：一是故意编造爆炸、生化、放射威胁等恐怖信息，进行传播或放任他人传播；二是明知是他人编造的恐怖信息而故意传播，严重扰乱公共秩序的行为。

　　本罪之认定，其重点在构成要件之客观方面，因为主体证明相对容易，此等行为必然侵犯客观之社会管理秩序，主观方面虽证明困难，但其可通过客观方面而推知，因为“客观的危害行为、危害结果等事实因素是认定主观要件的前提和基础”。[3]因而，此罪认定之最大困难亦在客观方面，尤其是罪与非罪、轻罪重罪之间，务必把握审慎，力求精准确凿。

　　二、《解释》明确罪名之适用及犯罪之行为构成

　　《解释》第1条对编造虚假恐怖信息罪和故意传播虚假恐怖信息罪分别规定，其第1款明确编造恐怖信息，同样需要自己传播或放任他人传播，方才构罪。两款规定，进一步明确了选择或并合适用罪名之可能，更重要的是明确了犯罪构成要件行为之认定，这相对于刑法原来之规定及学界众多教材之解读更为科学。笔者认为，《解释》让我们在实践中最起码可以明确如下认识：

　　其一，编造、故意传播虚假恐怖信息罪之并合适用，必须要求符合两罪之构成，即其行为必须满足《解释》第1条两款之规定，否则不可并合。行为人故意编造虚假恐怖信息自己传播或放任他人传播；若同时，对于他人编造之虚假恐怖信息明知且故意传播，则可并合适用该罪。

　　其二，二罪分别适用时，前罪之要件行为是复数行为，而后罪之要件行为只是单数。编造、传播或放任传播均是编造虚假恐怖信息罪之要件行为，未编造者，未传播和放任传播者，不为罪。此处之复数行为是“且”而非“或”的关系，须同时满足，缺一不可。故意传播虚假恐怖信息罪之构成要件行为只有传播，单一传播行为即可，而无需编造。

　　其三，编造行为不仅包括完全凭空捏造的行为，而且包括对某些信息进行加工、修改的行为。传播是指将虚假恐怖信息传达至不特定或多数人的行为，向特定人传达但怂恿、唆使其向他人传达的行为，也应该认定为传播。[4]与诽谤罪之散布行为对象相同，多数人不需要不特定，不特定的人不需要多数。[5]

　　其四，传播之行为方式，不限于口头或书面，包括信息网络；载体多样，不限于语言、文字。本质上只要合于犯罪构成，其以文字、语言或图片等均可。如《德国刑法典》规定之诽谤罪可以言辞和“文书”形式实施，其第11条第3款将“文书”界定为“录音、录像、数据存储、图片和用于同样目的之类似物品”。此处之恐怖信息散播亦应同理。

　　其五，自己直接实施上述犯行为当然构罪，且是正犯。组织、指使、教唆他人编造并传播虚假恐怖信息，或明知而故意传播的，同样可以构成二罪之共同犯罪，应依其作用力之大小定罪量刑。

　　三、《解释》明确该罪入罪之客观情节和标准

　　编造、故意传播虚假恐怖信息罪是结果犯，其构罪者必须给现实法益造成严重侵害，即满足条文规定之“严重扰乱社会秩序”的结果，也就是达到刑法该当入罪处罚之严重程度和标准。《解释》第2条从信息影响的地域范围、单位性质、秩序类型、危害大小、救济措施等方面明确了“严重扰乱社会秩序”的六种情形。笔者认为，该规定细致合宜，但为更好发挥《解释》的实践效用和依法打击犯罪，还应思考以下几个方面：

　　（1）不论威胁之未然或已然，谨守入罪之实害标准

　　虚假恐怖信息所称威胁的已然或未然性，是否应成为该罪之入罪条件？主要是信息中所编造的恐怖威胁是将要存在的，是否同应受罚。笔者认为，信息所称威胁的已然或未然性不是构罪之条件，实害后果才是构成要件和入罪标准。因而，无论行为人编造或传播信息声称的威胁是已然存在，还是将要存在，只要严重扰乱公共秩序，都应入罪受刑。与我国刑法之规定最为近似者，是西班牙和俄罗斯。《西班牙刑法典》第561条规定，以破坏公共秩序为目的，虚报存在爆炸物或者可以引起相同效果的物品的，根据其虚报行为所实际造成的秩序的混乱或者动荡程度定罪处刑。《俄罗斯联邦刑法典》第207条则规定，故意虚假举报有人正在准备爆炸、纵火或其他造成人员死亡、造成重大财产损失或发生其他危害社会后果的危险的行为的，构成故意虚假举报恐怖主义行为罪。德国、意大利刑法之规定亦然。两国刑法典所述的“存在”或“正在准备”，正是笔者探讨之未然和已然问题，其两者均有应受刑法处罚之社会危害性，实践中出现的多为威胁已然存在的恐怖信息，但威胁未然存在的恐怖信息同样可以引起社会秩序严重混乱。可见，我们不应拘泥于已然未然之争，而应谨守“严重扰乱社会秩序”之果，《解释》正巧妙规避了他国刑法之弊。

　　（2）刑法规制倒逼公共管理和服务制度之完善

铁道部


加强乘车证管理的若干规定

1981年12月28日，铁道部

铁路各种乘车证均属有价证券，必须按规定审批、填发、使用、建立健全管理制度。凡违章批准、填发、使用和丢失乘车证的，均应承担行政责任和经济责任，以保证乘车办法的正确执行，维护站、车秩序和铁路收入，消除流弊。为此，特作如下规定：
一、各级领导干部必须以身作则，模范地遵守、执行乘车办法，除铁道部外，任何组织和个人无权超出铁道部的规定，特批各种乘车证。
二、乘车证管理、填发人员要熟悉乘车办法和有关文件，认真掌握规章制度，严格按规定填、回收各种乘车证。对违章批准的，有权拒绝填发，并报告上级机关。如明知违章而不追究、不报告、仍填发者，要与违章批准者受同样的经济制裁；不经批准擅自违章填发者，要与违章使用者受同样的经济制裁。
三、凡违章批准和填发各种乘车证的，除追回乘车证外，对批准人或填发人都要追究经济责任，按乘车证种类分别进行罚款，一次公用乘车证、就医（购粮）乘车证、通勤（通学）乘车证、定期通勤（通学）乘车证、便乘证、探亲乘车证每张罚款10元；临时定期公用乘车证每张罚款20元；全年定期公用乘车证每张罚款30元。
四、职工和家属以及按规定使用乘车证的路外人员，要自觉遵守、执行乘车办法，维护站、车秩序。如果违章使用乘车证，在票面上加添、涂改，转借，超过有效期间或有效区间，未持规定有关证明、证件的，或伪造证明、证件的，均按无票处理，查扣其乘车证及有关证件，补收票价和罚款。一次公用乘车证、就医（购粮）乘车证、便乘证、探亲乘车证按票的席别和填写的单程或往返的乘车区间计算票价，罚款标准按客规规定核收。定期通勤（通学）乘车证按票面填写乘车区间自有效月份起至发现违章月份止，按每月一次往返乘车计算票价，临时定期的就医（购粮）乘车证、通勤（通学）乘车证、临时定期公用乘车证、全年定期公用乘车证按有效日期起至发现违章日期止，乘车区间在一个铁路局以内的，按票的席别和每日乘车50公里计算票价，乘车区间跨铁路局的，每日乘车按100公里计算，低于30元的按30元计算，以上罚款标准按补收票价的10％核收，但不得低于6元。
补收票价和罚款，均由违章者本人负担。
上述补收的票价和罚款，列入铁路局运输收入进款。
五、职工或家属丢失各种乘车证，除提出检查外，均进行罚款。一次公用乘车证、通勤（通学）乘车证、就医（购粮）乘车证、探亲乘车证、便乘证每张罚款5元；定期通勤（通学）乘车证每张罚款10元；临时定期公用乘车证每张罚款15元；全年定期公用乘车证每张罚款20元。
发现假报丢失乘车证进行违章乘车活动的，按第四项的规定处理，并给予纪律处分。
丢失通勤（通学）乘车证、定期通勤（通学）乘车证的，进行罚款后，才予补发。
六、各种乘车证使用完毕，必须立即交回填发单位，在有效期到期后七天不交者，按丢失处理；虽有效期已过，因工作需要，继续在外出差或生产（工作）的，应在回到本单位七天之内交回，否则，按丢失处理。
七、人事（劳资）部门负责统一组织乘车办法的贯彻，并负责乘车办法的解释与监督检查工作，办理违章的行政惩处事项；干部部门负责提出按规定使用软席乘车证的人员名单，办理干部违章的行政惩处事项；办公室（总务部门）负责乘车证的保管、回收、核发和统计分析工作；客运部门负责乘车证使用过程中的查验，有权处理一切违章乘车事项，并按章补收票价和罚款。当时处理不了的，由站、车作成详细的客运记录，连同查扣的乘车证及其有关证件上报铁路分局或铁路局，分局或局分别通知路内违章者所在单位和规定路外使用乘车证的违章者所在单位负责处理和补缴票价和罚款。
违章所在单位接到铁路分局或铁路局的上述通知，根据情节轻重，对违章者给予批评教育或纪律处分，并及时按通知的要求一次全额补缴票价和罚款。如违章者单位未按通知要求补缴款额的，铁路分局或铁路局要报告上一级机关督促违章者单位迅速处理，必要时要追究单位领导者的责任。
财务稽查人员有权检查乘车证的填发使用和查扣违章使用的乘车证及有关证件、证明。财务部门根据通知处理违章的财务事项。
八、人事（劳资）部门对本单位发生的乘车证违章问题要作出违章乘车证处理通知书一式两份（以下简称《通知书》，样式附后），经领导批准后一份留存，一份送交财务部门办理罚款的财务事项，违章者是干部的，另加一份送交干部部门，追究行政责任，如本人当时无力付缴罚款，在其工资中一次或分次扣缴，对滥用职权多次发生违章批准、填发、使用的，要给予纪律处分，情节严重的，要追究法律责任。凡是本单位领导干部违章的，须将处理结果报告上一级机关。本单位有关部门接到《通知书》后，不按期处理的，人事（劳资）部门要报告本单位领导或上一级机关，督促对违章问题的严肃处理。
违章批准、填发、丢失乘车证的罚款，作为本单位的营业外收入或预算外收入，未扣以前，不作帐务处理，也不转列欠款。
（附表略）