裁判要旨

　　我国劳动法律对农民工工作年龄尚无强制性规定。因此，超过国家法定退休年龄的农民工，与用人单位签订劳动合同，形成劳动关系，劳动者在工作时间因工作原因受到伤害的，应当认定为工伤。

　　案情

　　原告卜德周属农村居民，2009年7月1日在其61岁时，与第三人重庆阳北煤炭公司签订劳动合同，从事井下采煤工作，第三人为其申办了工伤保险。2010年6月12日，原告在第三人的煤矿工作时被垮塌下来的石块砸伤右手。2011年3月25日，原告向被告奉节县人力资源和社会保障局（以下简称人社局）申请工伤认定，同年4月8日，被告人社局向原告发出补正材料通知，要求其提供权威部门的劳动关系证明材料。原告于同年4月26日向奉节县劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与第三人之间的劳动关系成立。该仲裁委以原告年满60周岁，主体不适格作出不予受理通知书并于同年10月送达原告。同年10月25日，被告人社局作出“奉节人社伤险认不受字[2011]290号”不予受理通知书。原告不服，向奉节县人民政府申请行政复议。2012年4月11日奉节县人民政府作出“奉节府复决字[2011]30号行政复议决定，维持了被告人社局的不予受理行为。原告不服该行政复议决定，向奉节法院提起行政诉讼。原告诉称：其与第三人劳动关系成立，现行法律并未对农民工工作年龄作出禁止性规定，请求撤销被告作出的不予受理通知书。被告辩称：劳动者达到法定退休年龄其劳动合同即行终止，只构成劳务关系而非劳动关系，故原告与第三人之间不具备合法有效的劳动关系，请求驳回原告的诉讼请求。第三人述称：原告与第三人存在劳动关系，其因工受伤应当认定为工伤，请求法院撤销被告作出的不予受理通知书。

　　裁判

　　奉节法院审理认为，原告系第三人处务工的农民，原告在提出工伤申请时，已提交了劳动者与用人单位均无异议的劳动合同及第三人为之缴纳的工伤保险等证明材料，足以证明其与第三人之间存在劳动关系。因此，被告不予受理工伤认定属适用法律、法规错误，其理由不能成立。第一，从我国劳动法律的现行要求看：我国劳动法对农民工劳动者工作的上限年龄没有禁止性规定。国务院曾在《暂行办法》中所作“男年满60周岁、女年满50周岁、连续工龄满10年应该退休”的规定，针对的是全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的职工和工作条件与工人相同的基层干部，而对于兼具农民和工人身份的农民工的退休年龄并未明确界定。按照“法无明文规定即允许”的规则及相关政策要求，本案中原告作为来自农民的企业劳动者，享受工伤保险待遇并未违反现行法律的强制性规定。第二，从原告与第三人形成的劳动性质看：原告与第三人订立劳动合同已接近一年之久，双方形成了稳定的劳动关系，而且，第三人早已向被告提供原告的真实身份信息为原告缴纳工伤保险费用至今，被告也并未因原告超过法定退休年龄而不予办理参保手续，表明被告作为工伤保险部门已经承认原告与第三人之间的劳动关系。按照“明示其一即排除其他”的规则，被告没理由不受理原告工伤申请。还须说明的是：原告年老尚从事井下采煤工作，表明其家庭生存环境艰苦而不得不为，被告作为劳动保障部门理应体恤民情，并负有保护劳动者合法权益之责任。第三，从最高法院业务部门的审判指导原则看：按照最高法院行政审判庭《关于离退休人员与现单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用工伤保险条例问题的答复》中，“根据工伤保险条例第二条、第六十一条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用工伤保险条例的有关规定处理”。 这表明，既然离退休人员受聘受伤可享受工伤保险待遇，农民工也当然可以；既然已离退休的人皆无工作年限限制，而尚无工作的农民工也应无退休年龄限制。按照最高法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡应否适用工伤保险条例的请示的答复》中，“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内因工作原因伤亡的，应当适用工伤保险条例的有关规定进行工伤认定”的批复，是适合本案情况的。该答复意见虽非司法解释，但对同类案件具有指示作用和指导意义。本案原告申请工伤认定，提供了劳动合同及用人单位办理工伤保险等证明材料，已经完成了举证责任，符合工伤认定申请的受理条件。因此，原告请求撤销被告作出的不予受理工伤认定申请的理由成立，本院予以支持。遂判决：撤销被告人社局作出的“奉节县人社伤险认不受字[2011]290号不予受理通知书。”

　　宣判后，各方当事人均未上诉，该判决已发生法律效力。

　　评析

　　1、我国现行劳动法律法规对农民工劳动者工作上限年龄尚无禁止性规定

国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条中， “男年满60周岁，女年满50周岁，连续工龄满10年应该退休”的规定，所针对之对象是“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的职工”及“工作条件与工人相同的基层干部”。也就是说，凡上列单位的职工，实行“男年满60周岁，女年满50周岁，连续工作满10年”的法定退休制度。而对于农村劳动者，目前情况下没有也不可能实行退休制度。事实上，目前农村青壮年外出打工后，从事农业劳动的大多是60-70岁的人，有些70多岁的老年人仍在从事农业劳动。在这些人当中，就近打工进入企业劳动的不乏其人，本案原告即是其中之一。对于兼具农民和工人身份的农民工的退休年龄，目前国家并未明确规定。按照“法无明文规定即允许”的规则，结合国家当前对全国近三亿农民工的相关政策要求，本案原告作为来自农民的企业劳动者，享受工伤保险待遇，并不违反现行劳动法律的强制性规定。

　　2、最高法院相关业务指导部门的审判批复可以作为地方各级人民法院的审判参考最高法院行政审判庭在《关于离退休人员与现单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用(工伤保险条例)问题的答复》中规定：“根据《工伤保险条例》第二条、第六十一条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理”。笔者认为，既然离退休的人受聘后受伤可以享受工伤保险待遇，为什么农民工不可以享受？既然已离退休的人都可以无工作年限规定，为什么没有工作的农民工要适用法定退休年龄的规定！对比之下显然是不合理的。最高法院行政审判庭在《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡应否适用(工伤保险条例)请示的答复》中规定：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”。该答复很明确，对超过法定退休年龄的农民工是可以认定工伤并享受工伤保险待遇的。该答复意见虽非司法解释，但对下级法院具有审判指示作用和业务指导意义。因此，本判决据此支持原告的诉讼请求，无疑是正确的。

　　3、农民工劳动者与用人单位形成劳动关系之主要标志是劳动合同及工伤保险费缴纳事实本案判决认定原告与第三之间签订劳动合同并缴纳工伤保险费，构成了劳动关系，被告不受理工伤申请属适用法律法规错误，主要理由有三：其一，原告卜德周于2009年7月1日与用人单位订立了书面劳动合同，到2010年6月12日原告工作时受伤，已接近一年之久，双方已经形成了稳定的劳动关系，而且，双方对这种劳动关系始终认可，从无异议，从而满足了原告申请工伤认定的前提条件。其二，用人单位已经为原告申办了工伤保险，缴纳了工伤保险费用，且这种工伤保险又恰是被告作为劳动主管部门直接办理的，这就表明被告接受了原告的工伤保险，即认可了原告与第三人之间的劳动关系，也认可了原告一旦因工受伤即应认定工伤并享受工伤保险待遇。其三，被告不予受理原告的工伤申请，一方面表明被告违反了“明示其一即排除其他”的规则，因为被告一旦接受了用人单位为原告申办的工伤保险，即排除了不予受理工伤保险的可能性。另一方面，被告违反此规则，以自我否定方式降低社保机构的社会信誉，不够明智，既于劳动者不利，也于自已不利。正是基于以上分析，该判决支持了原告及第三人的工伤主张，撤销了被告不予受理工伤认定的具体行政行为。该判决最大限度保护劳动者合法权益的裁判主旨，是值得称道的。


　　（作者单位：重庆市奉节县人民法院）
山东省人大常委会


山东省劳动力市场管理条例
山东省人大常委会



（1998年11月21日山东省第九届人民代表大会常务委员会第五次会议通过 1999年1月1日起施行）

第一章 总 则
第一条 为了促进劳动力资源的开发利用和合理配置，规范劳动力市场管理，维护用人单位和劳动者的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》和有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本省行政区域内的用人单位招用城乡劳动者、劳动者求职择业和劳动力市场中介服务活动，适用本条例。
第三条 劳动力市场运行应当遵循公开、公正、平等、竞争、诚实信用的原则。
第四条 各级人民政府应当加强领导，统筹规划，采取有效措施，培育和发展劳动力市场，发展多种类型的劳动力市场服务组织，完善劳动力市场信息和就业服务网络建设，努力开发就业岗位，多渠道、多形式促进就业。
第五条 县级以上人民政府劳动行政部门按照分级管理的原则，主管劳动力市场管理工作，其职责是：
（一）贯彻实施劳动法律、法规和政策；
（二）制定劳动力市场发展规划；
（三）综合管理和调控劳动力市场的运行；
（四）依法监督检查劳动力市场，查处违法行为；
（五）法律、法规规定的其他职责。
县级以上劳动行政部门所属的劳动就业服务机构，具体负责劳动力市场的管理工作。
第六条 工商、物价、公安等行政部门和工会，应当在各自的职责范围内，协助劳动行政部门做好劳动力市场的管理、监督工作。

第二章 中介服务组织
第七条 劳动力市场中介服务组织是指为用人单位招用劳动者和劳动者求职择业提供服务的职业介绍机构。
第八条 县级以上劳动行政部门应当开办公益性的职业介绍机构；其他单位和公民可以开办公益性职业介绍机构或者非公益性职业介绍机构。
第九条 开办职业介绍机构应当具备下列条件：
（一）有明确的机构名称、组织章程、管理制度；
（二）有与业务相适应的固定场所、设施和资金；
（三）有熟悉劳动法律法规和相应业务知识，并持有县级以上劳动行政部门颁发的职业介绍资格证书的专职工作人员。
第十条 开办职业介绍机构、开展职业介绍活动以及从事相关业务的，须经县级以上劳动行政部门批准，领取《山东省职业介绍许可证》；需办理工商登记手续的，应当持《山东省职业介绍许可证》到工商行政管理部门办理注册登记手续。
第十一条 省外组织、公民在本省开办职业介绍机构或者劳务管理机构，须经省劳动行政部门批准，并办理有关手续。
第十二条 职业介绍机构可以从事下列业务：
（一）对劳动者求职和用人单位用人需求进行登记，并组织供求双方洽谈；
（二）建立劳动力供求信息库，为劳动者求职择业和用人单位提供招用人员信息、职业指导和劳动政策咨询，开展对劳动者素质的测评；
（三）为公民或者家庭用工提供中介服务；
（四）为职业培训提供职业需求信息；
（五）劳动行政部门规定的其他业务。
第十三条 职业介绍机构受劳动行政部门的委托，还可以从事办理失业登记和就业手续，代管劳动者档案，代发失业救济金，开展劳动工资代理，组织劳务承包、协作和输出等其他业务。
第十四条 职业介绍机构必须在核准的业务范围内依法从事职业介绍活动，并不得有下列行为：
（一）向劳动者和用人单位提供虚假情况；
（二）向用人单位介绍法律、法规禁止招用的人员；
（三）以暴力、胁迫或者欺骗等方式进行劳动力中介活动。
第十五条 职业介绍机构变更、停办或者撤销，应当经原审批机关批准并办理有关手续。
第十六条 职业介绍机构从事涉外劳动力中介服务活动的，按照国家有关规定执行。
第十七条 职业介绍机构的收费项目和标准按照国家有关规定执行，对特殊困难的求职群体实行优惠。

第三章 求职与招用
第十八条 劳动者依法享有平等就业和自主选择职业的权利，不因民族、种族、性别和宗教信仰不同而受歧视。
用人单位依法享有用人自主权。
第十九条 求职择业者应当年满十六周岁，有劳动能力并经过必要的职业技能或者专业技术培训。
第二十条 城镇各类失业人员求职登记应持本人居民身份证、失业证以及相应的学历、技术等级等证明；城镇其他人员和农村劳动者求职登记应持本人居民身份证以及相应的学历、技术等级等证明。
第二十一条 用人单位招用劳动者应当通过劳动力市场进行，依照国家劳动就业政策，坚持面向社会、公开招收、全面考核、择优录用的原则。
第二十二条 用人单位通过职业介绍机构招用劳动者，应当向职业介绍机构提交单位有效证明和招用简章等有关材料。
招用简章必须如实注明本单位的性质和地址、招用数量和专业（工种）、录用条件、工作期限、劳动报酬和劳动保护等情况。
第二十三条 用人单位从农业人口中招用劳动者，须经同级劳动行政部门批准；从省外招用劳动者，须经省劳动行政部门批准。
省外用人单位招用本省劳动者，应当向本省县级以上劳动行政部门提交用人单位所在地劳动行政部门的证明。
第二十四条 用人单位招用劳动者不得收取报名费、登记费和培训费等费用，不得以收取押金、保证金或者集资等作为录用条件。

第四章 管理与监督
第二十五条 职业介绍机构、用人单位利用新闻媒介公开向社会发布招用劳动者广告或者招用信息，必须符合《中华人民共和国广告法》的规定，并经当地县级以上劳动行政部门审查核准。未经核准的，任何单位不得发布、刊播。
第二十六条 用人单位招用人员后，应当在三十日内填写省劳动行政部门统一印制的《招用人员登记表》，作为订立劳动合同及办理劳动合同鉴证、社会保险等手续的依据。《招用人员登记表》归入个人档案。
被招用人员需要迁移户粮关系的，《招用人员登记表》作为办理手续的证明之一。
第二十七条 用人单位与被招用人员，应当依法订立书面劳动合同，并经劳动行政部门鉴证。
第二十八条 用人单位与被招用人员必须依法参加社会保险。
第二十九条 在职人员转换职业，应当依法与所在单位解除劳动关系或者行政关系，不得侵害原单位的合法权益。对违反国家有关劳动法律、法规规定擅自离职的，任何部门和单位不得为其办理流动手续。
对符合国家规定转换职业的在职人员，所在单位及有关部门应当及时办理流动手续。对拒不办理的，劳动行政部门可以直接办理。
第三十条 劳动者跨省或者跨县（市）流动就业，应当按照国家有关规定申领《外出入员就业登记卡》和《外来人员就业证》。
第三十一条 职业介绍机构实行年检制度。职业介绍机构应当按规定向当地劳动行政部门提交年度检验报告书。
第三十二条 用人单位、职业介绍机构、求职者之间发生的争议，争议各方可以协商解决；协商不成的，由劳动行政部门依法调解或者裁决，也可以直接向人民法院起诉。

第五章 法律责任
第三十三条 违反本条例，未经批准开办职业介绍机构或者从事职业介绍活动的，由劳动行政部门予以取缔，没收违法所得，并处以一万元以上五万元以下罚款。
第三十四条 违反本条例，职业介绍机构有下列行为之一的，由劳动行政部门责令限期改正，没收违法所得，并处以二千元以上三万元以下罚款；情节严重的，并吊销《山东省职业介绍许可证》：
（一）擅自变更职业介绍机构名称、地址，增设分支机构的；
（二）擅自扩大业务范围的；
（三）拒绝接受年检的；
（四）向劳动者和用人单位提供虚假情况的；
（五）采用暴力、胁迫或者欺骗等方式进行劳动力中介活动的。
第三十五条 违反本条例，职业介绍机构在职业介绍活动中，给用人单位或者劳动者造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。
第三十六条 违反本条例，职业介绍机构向用人单位介绍法律、法规禁止招用的人员的，由劳动行政部门按每介绍一人处以五百元以上三千元以下罚款。
第三十七条 违反本条例，用人单位有下列行为之一的，由劳动行政部门责令改正，并处以二千元以上三万元以下罚款：
（一）不如实提供本单位情况或者提供虚假招用简章的；
（二）未按规定办理招用手续、签订劳动合同的；
（三）未经批准从农业人口中招收劳动者的。
第三十八条 违反本条例第二十四条规定收取费用的，由劳动行政部门责令用人单位将费用退还当事人，可并处收取金额总数二至三倍的罚款；给当事人造成损害的，应当依法承担赔偿责任。
第三十九条 违反本条例，擅自发布招用广告或者招用信息的，由广告监督管理机关会同劳动行政部门依法予以处罚。
第四十条 罚没款使用财政部门统一印制的罚没款收据。罚没款一律上缴国库。
第四十一条 劳动行政部门、劳动就业服务机构和职业介绍机构工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十二条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或者向人民法院起诉。
当事人逾期不申请复议，也不向人民法院起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第六章 附 则
第四十三条 本条例自一九九九年一月一日起施行。



1998年11月21日